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浙江省寧波市中級(jí)人民法院

民事判決書

（2014）浙甬商終字第1010號(hào)

上訴人（原審原告）：象山某某針織廠。

代表人：鄭某。

委托代理人：鄭某琴，寧波市振興法律服務(wù)所法律工作者。

被上訴人（原審被告）：寧波某某國際貿(mào)易有限公司。

法定代表人：王某鐘。

委托代理人：岑萍萍，浙江共業(yè)律師事務(wù)所律師。

上訴人象山某某針織廠（以下簡稱某針織廠）為與被上訴人寧波某某國際貿(mào)易有限公司（以下簡稱某國際貿(mào)易公司）定作合同糾紛一案，不服寧波市鄞州區(qū)人民法院（2014）甬鄞望商初字第306號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2014年9月23日立案受理后，依法組成合議庭進(jìn)行審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原審法院審理認(rèn)定：某針織廠、某國際貿(mào)易公司于2011年1月4日、1月21日簽訂產(chǎn)品訂購合同各一份，約定：某針織廠為某國際貿(mào)易公司加工定作全棉短袖t恤衫92360件和全棉背心14400件，其中女士、小孩短袖t恤衫單價(jià)為每件16.50元，男士短袖t恤衫單價(jià)為每件21.50元，全棉印花背心單價(jià)為每件19.30元，合同總價(jià)分別為1687740元和277920元；交貨時(shí)間為2011年4月20日前，結(jié)算方式為某針織廠交貨并開具增值稅專用發(fā)票進(jìn)賬后，出貨30天內(nèi)結(jié)清；違約責(zé)任約定一方違約應(yīng)支付對(duì)方相當(dāng)于產(chǎn)品金額30%的違約金。合同簽訂后，某針織廠于2011年4月將約定產(chǎn)品全部交付某國際貿(mào)易公司。同年7月，某國際貿(mào)易公司將產(chǎn)品報(bào)關(guān)出口。同年9月7日，某針織廠按某國際貿(mào)易公司要求開具1198078.71元的增值稅專用發(fā)票給某國際貿(mào)易公司，某國際貿(mào)易公司陸續(xù)付清了上述1198078.71元價(jià)款，最后一次付款為2012年4月23日。2014年5月21日，某針織廠提起訴訟。

某針織廠于2014年5月21日向原審法院提起訴訟稱：某針織廠、某國際貿(mào)易公司于2011年1月4日、1月21日簽訂產(chǎn)品訂購合同各一份，約定：某針織廠為某國際貿(mào)易公司加工定作全棉短袖t恤衫92360件和全棉背心14400件，合同總價(jià)分別為1687740元和277920元；交貨時(shí)間為2011年4月20日前，結(jié)算方式為某針織廠交貨后并開具增值稅專用發(fā)票，出貨后30日內(nèi)結(jié)清；違約責(zé)任約定違約方應(yīng)支付產(chǎn)品總額30%的違約金。合同簽訂后，某針織廠于2011年4月將產(chǎn)品全部交付某國際貿(mào)易公司，同年9月7日，某針織廠按某國際貿(mào)易公司要求開具1198078.71元的增值稅專用發(fā)票給某國際貿(mào)易公司，某國際貿(mào)易公司陸續(xù)付清了上述1198078.71元價(jià)款。但是，剩余價(jià)款經(jīng)某針織廠多次催討，某國際貿(mào)易公司均以各種理由拖延。2014年5月15日，某針織廠開具784915.29元增值稅專用發(fā)票郵寄給某國際貿(mào)易公司，卻被退回。請(qǐng)求判令：某國際貿(mào)易公司立即給付某針織廠尚欠貨款784915.29元，并支付違約金594898.20元（按合同總價(jià)1982994元的30%計(jì)算）。

某國際貿(mào)易公司在原審中答辯稱：一、某針織廠、某國際貿(mào)易公司之間訂購合同已履行完畢。某針織廠確已交付全部貨物，但是因?yàn)槌隹谫Q(mào)易過程中產(chǎn)生變化，故雙方就價(jià)款已經(jīng)協(xié)商變更，合同總價(jià)已變更為1198078.71元，某針織廠已就全部貨物開具1198078.71元的增值稅專用發(fā)票，某國際貿(mào)易公司已于2012年4月21日前全部付清該價(jià)款，雙方合同已全部履行完畢。二、某針織廠起訴已超過訴訟時(shí)效。某針織廠按照合同約定的時(shí)間交貨，某國際貿(mào)易公司向外商出貨的時(shí)間為2011年7月18日，根據(jù)合同約定為出貨后30日內(nèi)結(jié)算完畢，某國際貿(mào)易公司向某針織廠支付最后一筆貨款時(shí)間為2012年4月23日，距某針織廠提起訴訟均已超過兩年，中間某針織廠從未向某國際貿(mào)易公司催討過，某國際貿(mào)易公司也從未收到過某針織廠所述的面值為784915.29元的增值稅專用發(fā)票。故某針織廠起訴已超過訴訟時(shí)效，無權(quán)再向某國際貿(mào)易公司追討。三、某針織廠關(guān)于違約金的計(jì)算方式過高，應(yīng)按銀行同期貸款利率計(jì)算調(diào)整。綜上，請(qǐng)求法院駁回某針織廠的訴訟請(qǐng)求。

原審法院審理認(rèn)為，某針織廠、某國際貿(mào)易公司訂立的產(chǎn)品購銷合同成立有效，對(duì)雙方均有法律約束力。案件爭議的焦點(diǎn)有二：一、某國際貿(mào)易公司主張的合同價(jià)款變更是否成立？二、某針織廠起訴是否超過訴訟時(shí)效？對(duì)于第一項(xiàng)爭議焦點(diǎn)，該院認(rèn)為：合同的變更，應(yīng)經(jīng)合同雙方協(xié)商一致。某國際貿(mào)易公司主張合同價(jià)款變更，應(yīng)就此承擔(dān)舉證責(zé)任。某國際貿(mào)易公司提供的增值稅專用發(fā)票，系某針織廠根據(jù)某國際貿(mào)易公司指示開具，不足以作為證明雙方一致變更合同價(jià)款的依據(jù)，故對(duì)某國際貿(mào)易公司關(guān)于合同價(jià)款變更的主張不予采信。對(duì)于第二項(xiàng)爭議焦點(diǎn)，該院認(rèn)為：根據(jù)雙方合同約定，結(jié)算方式為某針織廠交貨并開具增值稅專用發(fā)票進(jìn)賬后，出貨30天內(nèi)結(jié)清；本案某針織廠交貨在2011年4月，同年7月出貨后，某針織廠已于2011年9月7日開具增值稅專用發(fā)票，某國際貿(mào)易公司并已開始付款，故付款條件已經(jīng)成就，訴訟時(shí)效應(yīng)開始起算；某國際貿(mào)易公司最后一次付款為2012年4月23日，該次付款可產(chǎn)生時(shí)效中斷的法律效果，此后是否有訴訟時(shí)效中斷、中止的事由，應(yīng)由某針織廠承擔(dān)舉證責(zé)任?，F(xiàn)某針織廠提供的通信清單和證人證言，均不足以證明某針織廠曾向某國際貿(mào)易公司主張債權(quán)的事實(shí)，并且，根據(jù)雙方合同約定，某針織廠應(yīng)開具增值稅專用發(fā)票后要求付款，某針織廠主張?jiān)?014年5月15日開具剩余價(jià)款的增值稅專用發(fā)票，亦可印證某針織廠怠于行使債權(quán)的事實(shí)。自2012年4月23日后兩年內(nèi)，某針織廠并無有效證據(jù)證明存在時(shí)效中止、中斷事由，現(xiàn)某針織廠提起訴訟，已經(jīng)超過訴訟時(shí)效，依法不能獲得法律保護(hù)。綜上，依照《中華人民共和國民法通則》第一百三十五條之規(guī)定，原審法院于2014年8月14日作出如下判決：駁回某針織廠的訴訟請(qǐng)求。案件受理費(fèi)17218元，減半收取8609元，財(cái)產(chǎn)保全費(fèi)3020元，合計(jì)11629元，由某針織廠負(fù)擔(dān)。

某針織廠不服原審法院上述民事判決，向本院提起上訴稱：原審法院認(rèn)為某針織廠提供的中國移動(dòng)通訊客戶清單不能證明短信內(nèi)容，認(rèn)定有誤。雙方之間只有該筆經(jīng)濟(jì)往來，沒有其他交流理由，唯一的原因就是催討貨款。原審法院認(rèn)為證人周某證言與某針織廠存在利害關(guān)系且系孤證不予認(rèn)定也是不妥的。證人周某系加工該定單印花人員，其與鄭勇一起去向某國際貿(mào)易公司催討貨款是情理之中的事。某針織廠現(xiàn)在找到了2014年4月23日用手機(jī)發(fā)給某國際貿(mào)易公司法定代表人手機(jī)的催款信息內(nèi)容，證明某針織廠一直在向某國際貿(mào)易公司催討貨款，沒有超過訴訟時(shí)效的事實(shí)。請(qǐng)求二審法院撤銷原判，依法改判。

某國際貿(mào)易公司答辯稱：某針織廠與某國際貿(mào)易公司就貨款金額進(jìn)行了協(xié)商變更。本案已超過了訴訟時(shí)效。根據(jù)合同約定，某國際貿(mào)易公司付款條件已經(jīng)成就，某針織廠可以向某國際貿(mào)易公司主張貨款，但某針織廠于2014年5月才通過訴訟主張貨款，已經(jīng)超過了兩年訴訟時(shí)效。某針織廠通過的中國移動(dòng)通信客戶清單，無法證明短信內(nèi)容跟催款有關(guān)，同時(shí)也無法證明某國際貿(mào)易公司法定代表人已經(jīng)實(shí)際收到該短信。而證人周某是某針織廠上家單位的負(fù)責(zé)人，跟某針織廠具有直接利益關(guān)系。某針織廠在上訴中提供的2014年4月23日短信，某國際貿(mào)易公司持有異議，也無法證明短信內(nèi)容中催討貨款跟本案貨款有關(guān)。事實(shí)上，某國際貿(mào)易公司法定代表人從未收到過該短信。請(qǐng)求二審法院駁回上訴，維持原判。

二審期間，某針織廠向本院申請(qǐng)證人盛某、張愛寶作證。盛某陳述：2012年10月，其與張愛寶、鄭勇三人一起到某國際貿(mào)易公司五樓某國際貿(mào)易公司老板王洪鐘辦公室，鄭勇向王洪鐘催討800000元左右的貨款，當(dāng)時(shí)對(duì)方講資金比較緊張，先付400000元，余下貨款年底付清。后在2013年，其與鄭勇兩個(gè)人又去催討過一次。張愛寶陳述：2012年10月，其與盛某、鄭勇三人一起到某國際貿(mào)易公司好像是三樓的辦公室，鄭勇向一個(gè)被稱王總的人催討貨款。某針織廠欲證明某針織廠在訴訟時(shí)效期間向某國際貿(mào)易公司催討過貨款的事實(shí)。經(jīng)質(zhì)證，某國際貿(mào)易公司認(rèn)為證人之間證言有矛盾之處，對(duì)證人證言的真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性均有異議。本院經(jīng)審查，認(rèn)為某針織廠在一、二審申請(qǐng)不同證人作證，其真實(shí)性難以確認(rèn)，不予采信。某針織廠向本院提供了內(nèi)容為該廠負(fù)責(zé)人鄭勇于2014年4月23日通過其手機(jī)向某國際貿(mào)易公司法定代表人王洪鐘催款的信息一則，欲證明鄭勇于該日向某國際貿(mào)易公司催討過貨款的事實(shí)。經(jīng)質(zhì)證，某國際貿(mào)易公司對(duì)該證據(jù)真實(shí)性有異議，王洪鐘未收到過該短信。某國際貿(mào)易公司為此提供了王洪鐘在2014年4月1日-30日期間其手機(jī)短信往來信息清單一份，欲證明王洪鐘沒有在2014年4月23日收到過鄭勇手機(jī)信息。經(jīng)質(zhì)證，某針織廠對(duì)該反駁證據(jù)的真實(shí)性有異議。本院認(rèn)為，某針織廠在一審審理期間，并未提供鄭勇該則手機(jī)短信內(nèi)容，在二審期間提供了該證據(jù)。按照某針織廠提交該手機(jī)短信內(nèi)容作為證據(jù)的時(shí)間，其通信記錄尚在移動(dòng)公司數(shù)據(jù)保留間內(nèi)，應(yīng)可同時(shí)提供王洪鐘手機(jī)是否收到過該短信的通信清單，但某針織廠未提供。故某針織廠二審中雖對(duì)某國際貿(mào)易公司提供的短信清單有異議，但未提供能證明該短信清單不具真實(shí)性的證據(jù)。故對(duì)某針織廠所提異議，不予采納。某針織廠難以證明其待證事實(shí)。

二審經(jīng)審理，對(duì)原審法院認(rèn)定的事實(shí)予以確認(rèn)。

本院認(rèn)為：某針織廠、某國際貿(mào)易公司爭議焦點(diǎn)是某針織廠起訴是否超過訴訟時(shí)效。某針織廠主張本案未超過訴訟時(shí)效，根據(jù)雙方合同約定及履行情況，應(yīng)由某針織廠舉證證明其在2012年4月23日后兩年內(nèi)存在可引起時(shí)效中止或中斷的事由，但某針織廠提供的證據(jù)尚并不能證明其主張，故本案已超過訴訟時(shí)效。某針織廠上訴請(qǐng)求，依據(jù)不足，本院難以支持。原審認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，判決得當(dāng)。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（一）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費(fèi)17219元，由上訴人象山某某針織廠負(fù)擔(dān)。

本判決為終審判決。

審判長　趙文君

審判員　徐夢夢

審判員　毛　姣

二〇一四年十二月十一日

書記員　魯　超

定作合同