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浙江省紹興市中級(jí)人民法院

民事判決書(shū)

（2015）浙紹民終字第372號(hào)

上訴人（原審原告）浙江某某特種鋼構(gòu)有限公司，

法定代表人壽某某，董事長(zhǎng)。

委托代理人（特別授權(quán)）馮基純，浙江龍山律師事務(wù)所律師。

被上訴人（原審被告）徐某某。

委托代理人（特別授權(quán)）申鐵旗、孟玉美，浙江乾盛律師事務(wù)所律師。

上訴人浙江某某特種鋼構(gòu)有限公司（以下簡(jiǎn)稱某某公司）因勞動(dòng)爭(zhēng)議一案，不服紹興市越城區(qū)人民法院（2014）紹越袍民初字第836號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2015年2月12日立案受理后，依法組成合議庭進(jìn)行了審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

本院圍繞上訴請(qǐng)求和理由審理認(rèn)為，本案爭(zhēng)議焦點(diǎn)在于上訴人是否存有違法解除與被上訴人間勞動(dòng)關(guān)系之情形?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第十九條規(guī)定：“用人單位根據(jù)《勞動(dòng)法》第四條之規(guī)定，通過(guò)民主程序制定的規(guī)章制度，不違反國(guó)家法律、行政法規(guī)及政策規(guī)定，并已向勞動(dòng)者公示的，可以作為人民法院審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的依據(jù)”。本案中，上訴人據(jù)以解除與被上訴人間的勞動(dòng)合同主要系依據(jù)上訴人公司于2009年5月27日發(fā)布的《員工工作條約》第七條“連續(xù)曠工5天以上或累計(jì)曠工7天以上的，按自動(dòng)離職處理，當(dāng)月工資不予結(jié)算”之規(guī)定。經(jīng)審查該《員工工作條約》系由上訴人公司少數(shù)領(lǐng)導(dǎo)討論決定，且在一、二審中均未有證據(jù)顯示該《員工工作條約》系經(jīng)全體職工討論決定，并已向勞動(dòng)者公示，故該《員工工作條約》依法不能作為上訴人解除與被上訴人勞動(dòng)合同的依據(jù)。另上訴人已足額發(fā)放被上訴人8月份工資，也與《員工工作條約》第七條規(guī)定不符。也即上訴人于2013年9月1日解除與被上訴人間的勞動(dòng)關(guān)系依據(jù)不足，屬違法解除勞動(dòng)合同之行為。至于2013年年考核獎(jiǎng)是否應(yīng)計(jì)入被上訴人工資組成部分的問(wèn)題，根據(jù)雙方間《薪資福利待遇表》及《勞動(dòng)合同》第四條第二項(xiàng)之規(guī)定，上訴人并未舉證證明被上訴人存有《勞動(dòng)合同》第四條第二項(xiàng)規(guī)定之年考核獎(jiǎng)不予發(fā)放的情形，故原審法院依照《薪資福利待遇表》，根據(jù)被上訴人實(shí)際工作月數(shù)核算2013年年考核獎(jiǎng)，并計(jì)入被上訴人月工資，應(yīng)屬正確。也即原審法院根據(jù)被上訴人每月應(yīng)發(fā)工資及年考核獎(jiǎng)，核算勞動(dòng)合同解除前12個(gè)月被上訴人平均工資為9385.50元，并無(wú)不當(dāng)。

綜上，原審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確。上訴人上訴理由依據(jù)不足，本院依法不予采納。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百一百七十條第一款第（一）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費(fèi)10元，由上訴人浙江某某特種鋼構(gòu)有限公司負(fù)擔(dān)。

本判決為終審判決。

審　判　長(zhǎng)　　方艷

代理審判員　　馮奇

代理審判員　　姚瑤

二〇一五年三月三十日

書(shū)　記　員　　葉婷

勞動(dòng)糾紛  律師