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某某壯族自治區(qū)高級(jí)人民法院

民事判決書

（2014）桂民一終字第45號(hào)

上訴人（一審被告、反訴原告）：北海某某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司，地址：北海市某某路6號(hào)某某小區(qū)7棟4號(hào)。

法定代表人：任某，董事長(zhǎng)。

委托代理人：李玉萍，某某天惠律師事務(wù)所律師。

委托代理人：鄧遠(yuǎn)武，湖北佳元律師事務(wù)所律師。

被上訴人（一審原告、反訴被告）：某某某某集團(tuán)第一建筑工程有限責(zé)任公司，地址：南寧市某某路61號(hào)。

法定代表人：鐘某某，董事長(zhǎng)。

委托代理人：夏乾海，廣東深和律師事務(wù)所律師。

上訴人北海某某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司（以下簡(jiǎn)稱某某公司）因建設(shè)工程施工合同糾紛一案，不服北海市中級(jí)人民法院（2014）北民一初字第9號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2014年11月24日受理后，依法組成由審判員覃龍擔(dān)任審判長(zhǎng)、審判員蔡向榮和代理審判員劉霞參加的合議庭，于2014年12月25日公開開庭審理了本案。書記員蒙麗華擔(dān)任法庭記錄。上訴人某某公司的委托代理人李玉萍、鄧遠(yuǎn)武，被上訴人某某某某集團(tuán)第一建筑工程有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱某某一建）的委托代理人夏乾海到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

一審法院經(jīng)審理查某：2008年4月26日，某某一建與某某公司簽訂了《建設(shè)工程施工合同》，合同約定某某一建承包某某公司開發(fā)的北海市北海大道與湖南路交匯處西北側(cè)北海某某大廈3#樓。2010年9月9日雙方簽訂《北海某某大廈消防安裝工程施工合同書》。2011年12月31日訟爭(zhēng)工程竣工驗(yàn)收合格。受某某公司委托，武漢市某某工程造價(jià)咨詢有限公司（以下簡(jiǎn)稱某某公司）對(duì)北海某某大廈3#樓工程提供建設(shè)工程造價(jià)咨詢服務(wù)，并作出某某咨詢（2012）1006號(hào)《建設(shè)工程造價(jià)咨詢報(bào)告書》，咨詢結(jié)論為經(jīng)該公司及某某公司、某某一建三方確認(rèn)，審減報(bào)審結(jié)算金額973.100942萬元，審定北海某某大廈3#樓結(jié)算工程造價(jià)為5563.297066萬元，審定結(jié)算的項(xiàng)目包括消防安裝工程。2012年10月18日，某某一建與某某公司就工程總結(jié)算及付款簽訂《補(bǔ)充協(xié)議》，約定：一、雙方同意放棄在結(jié)算審計(jì)中的分歧，最終確認(rèn)以5530萬元為該工程的總結(jié)算額。二、至今某某公司已累計(jì)支付給某某一某某程進(jìn)度款共計(jì)4610萬元，尚有余款920萬元未付，某某公司同意按以下步驟向某某一建支付余款：1、在本協(xié)議簽訂之日起7日內(nèi)，且某某公司在某某一建辦理相關(guān)請(qǐng)款手續(xù)后支付某某一建結(jié)算款500萬元；2、在某某一建再次辦理請(qǐng)款手續(xù)后，且在某某公司開發(fā)本項(xiàng)目上購房的某某一建現(xiàn)場(chǎng)負(fù)責(zé)人，支付給某某公司購房款總價(jià)100萬元之日起7日內(nèi)，某某公司支付到總結(jié)算款的97%給某某一建，即254.1萬元；3、剩余總結(jié)算款的3%為質(zhì)保金，即165.9萬元，某某公司在工程竣工驗(yàn)收合格之日起滿兩年后14天內(nèi)支付質(zhì)保金的80%，在竣工驗(yàn)收合格之日起滿五年后14天內(nèi)將該項(xiàng)目剩余質(zhì)保金返還某某一建。同時(shí)某某一建確保履行質(zhì)保責(zé)任。三、某某公司同意若不按本協(xié)議約定付款，對(duì)逾期付款從違約之日起按月息2%計(jì)息支付給某某一建；若逾期付款超過30日，某某一建有權(quán)通過法律途徑索要。當(dāng)日，買受人王武、王文分別支付50萬元共計(jì)100萬元給某某公司購買了某某大廈2-1605、2-1606、2-1705和2-1706號(hào)房屋。

2012年10月24日，某某公司向某某一建發(fā)函稱：《補(bǔ)充協(xié)議》以某某公司建設(shè)工程造價(jià)編審確認(rèn)表為基礎(chǔ)，雙方同意放棄在決算中的爭(zhēng)議，最終確認(rèn)以5530萬元為該工程的結(jié)算總額。在該編審確認(rèn)表中，某確列入了消防安裝工程固定合同價(jià)為175.672038萬元，該款項(xiàng)已按相關(guān)合同進(jìn)行支付，應(yīng)在結(jié)算總額中扣除，實(shí)際本工程結(jié)算總額應(yīng)為5354.327962萬元，鑒于此，雙方應(yīng)對(duì)2012年10月18日簽訂的補(bǔ)充協(xié)議中的結(jié)算總額進(jìn)行更正，其余條款不變，簽訂2012年10月24日的補(bǔ)充協(xié)議，2012年10月18日簽訂的補(bǔ)充協(xié)議作廢。2012年10月25日，某某一建向某某公司復(fù)函稱：某某公司將某某公司建設(shè)工程造價(jià)編審確認(rèn)表發(fā)給某某一某某程項(xiàng)目負(fù)責(zé)人時(shí)，并沒有把全套結(jié)算審核書交給某某一建進(jìn)行核對(duì)。對(duì)北海某某大廈3#樓工程結(jié)算可重新進(jìn)行核對(duì)，如確實(shí)包含了消防工程價(jià)款，則予以扣減；如有其他子項(xiàng)目屬合理且應(yīng)予以認(rèn)可但某某公司未認(rèn)可統(tǒng)計(jì)的金額，則據(jù)實(shí)予以調(diào)整。重新核對(duì)確認(rèn)后，同意對(duì)《補(bǔ)充協(xié)議》按雙方重新確認(rèn)的結(jié)算額進(jìn)行更正。某某公司于本月31日前，支付給某某一某某程款500萬元，以便雙方能在11月10日前核對(duì)完畢，完成對(duì)《補(bǔ)充協(xié)議》的更正。爾后，雙方有多次來往函件，內(nèi)容涉及調(diào)整《補(bǔ)充協(xié)議》和支付剩余工程款，但雙方未能達(dá)成新的調(diào)整協(xié)議。2013年1月17日及10月24日某某一建分別向某某公司發(fā)送《律師函》催收未付工程款及利息。2013年1月20日某某公司收到1月17日的《律師函》。

2014年2月10日，某某一建訴至一審法院，請(qǐng)求：一、某某公司向某某一建支付工程款254.1萬元，并以254.1萬元為基數(shù)，按月息2%向某某一建支付逾期付款利息749595元，直至某某公司付清款項(xiàng)為止（計(jì)息期間：從2012年10月31日計(jì)算至2014年1月15日，以后另計(jì)）；二、某某公司以200萬元為基數(shù)，按月息2%向某某一建支付逾期付款利息130667元（計(jì)息期間：從2012年10月24日至2013年2月1日）；三、某某公司以300萬元為基數(shù)，按月息2%向某某一建支付逾期付款利息272000元（計(jì)息期間：從2012年10月24日計(jì)算至2013年3月12日）；四、本案訴訟費(fèi)由某某公司承擔(dān)。

某某公司提出反訴請(qǐng)求：一、依法撤銷某某公司與某某一建2012年10月18日簽訂的《補(bǔ)充協(xié)議》第二條；二、依法確認(rèn)某某公司2012年10月18日前已多支付工程進(jìn)度款170.401877萬元（從原工程進(jìn)度款4610萬元支付到4780.401877萬元）；三、反訴訴訟費(fèi)用全部由某某一建承擔(dān)。

一審另查某，在簽訂《補(bǔ)充協(xié)議》之前，某某公司分別支付了建設(shè)工程進(jìn)度款4610萬元及消防工程款170.401877萬元共計(jì)4780.401877萬元給某某一建。2013年2月1日及3月12日某某公司又分別向某某一建支付工程款200萬元和300萬元。

綜合本案雙方當(dāng)事人訴辯主張，一審法院認(rèn)為本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)為：l、某某公司請(qǐng)求撤銷雙方于2012年1O月18日簽訂的《補(bǔ)充協(xié)議》第二條有無事實(shí)及法律依據(jù)，是否超過了撤銷權(quán)行使的期限；2、扣除質(zhì)保金后某某公司尚欠某某一某某程款本金是多少，該款項(xiàng)應(yīng)否計(jì)算逾期付款利息；3、某某一建要求某某公司支付以200萬元和300萬元為基數(shù)的逾期付款利息有無事實(shí)及法律依據(jù)。

關(guān)于第一個(gè)爭(zhēng)議焦點(diǎn)即某某公司請(qǐng)求撤銷雙方于2012年1O月18日簽訂的《補(bǔ)充協(xié)議》第二條有無事實(shí)及法律依據(jù)，是否超過了撤銷權(quán)行使期限的問題。一審法院認(rèn)為，依照《中華人民共和國(guó)民法通則》第七十三條第二款規(guī)定：“可變更或者可撤銷的民事行為，自行為成立時(shí)起超過1年當(dāng)事人才請(qǐng)求變更或者撤銷的，人民法院不予保護(hù)”，2012年1O月18日雙方簽訂《補(bǔ)充協(xié)議》時(shí)，某某公司應(yīng)知道該行為已經(jīng)成立。某某公司抗辯雙方往來函件最遲期限為2013年11月，函件內(nèi)容表某雙方當(dāng)事人均同意重新核對(duì)并調(diào)整協(xié)議，雙方的協(xié)議可以變更撤銷期限。撤銷期限為除斥期間，不存在中止、中斷或者延長(zhǎng)情形，《補(bǔ)充協(xié)議》簽訂的時(shí)間是2012年10月18日，某某公司應(yīng)于2013年10月18日前向法院行使撤銷權(quán)，其在2014年4月才向法院反訴要求撤銷合同條款，已經(jīng)超過一年的除斥期間，對(duì)某某公司在反訴中提出要求撤銷協(xié)議條款，不予支持。

關(guān)于第二個(gè)爭(zhēng)議焦點(diǎn)即扣除質(zhì)保金后某某公司尚欠某某一某某程款本金是多少，該款項(xiàng)應(yīng)否計(jì)算逾期付款利息的問題。一審法院認(rèn)為，（一）某某咨詢（2012）1006號(hào)《建設(shè)工程造價(jià)咨詢報(bào)告書》經(jīng)三方確認(rèn)的5563.297066萬元工程總額雖包含175.672038萬元的消防安裝工程固定合同價(jià)，但并不能當(dāng)然得出5530萬元的工程總額必然包含消防安裝工程款。因?yàn)殡p方雖然在《補(bǔ)充協(xié)議》中提到放棄在結(jié)算審計(jì)中的分歧，但在某某咨詢（2012）1006號(hào)《建設(shè)工程造價(jià)咨詢報(bào)告書》出具之前，某某一建亦曾委托結(jié)算并報(bào)送某某公司結(jié)算的工程總造價(jià)為6536.98008萬元，某某公司出具的咨詢報(bào)告書并不是雙方結(jié)算的唯一依據(jù)。且從咨詢報(bào)告書本身可看出，三方確認(rèn)的5563.297066萬元工程總額不包含雙方當(dāng)事人仍存爭(zhēng)議的五項(xiàng)未確認(rèn)價(jià)款工程內(nèi)容，在項(xiàng)目的工程總額、結(jié)算項(xiàng)目等均存在爭(zhēng)議的前提下，不能當(dāng)然得出5530萬元包含了消防安裝工程款。而且《補(bǔ)充協(xié)議》第二條規(guī)定某某公司已累計(jì)支付工程進(jìn)度款4610萬元，尚有余款920萬元未付，該條款進(jìn)一步解釋工程總結(jié)算額5530萬元的構(gòu)成并不包含已付的消防安裝工程款；（二）在存在未結(jié)算項(xiàng)目的前提下，《補(bǔ)充協(xié)議》確認(rèn)的5530萬元即使加上170.401877萬元消防安裝工程款也沒有某顯超出三方確認(rèn)結(jié)算的5563.297066萬元范圍，從而導(dǎo)致某某公司較大損失，依照《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行<；中華人民共和國(guó)民法通則>；若干問題的意見》第七十一條規(guī)定：“行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)、對(duì)方當(dāng)事人、標(biāo)的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，使行為的后果與自己的意思相悖，并造成較大損失的，可以認(rèn)定為重大誤解”，即使某某公司因疏忽對(duì)工程總額的表示與其內(nèi)心真實(shí)意思表示不一致，但從雙方當(dāng)事人對(duì)工程總額磋商的整個(gè)過程來看，確認(rèn)的5530萬元工程額加上170.401877萬元消防安裝工程款仍屬于工程項(xiàng)目總額結(jié)算的合理范圍，某某公司不能證某漏算的170.401877萬元消防安裝工程款造成其較大損失，其主張存在重大誤解不予支持。

雙方當(dāng)事人在簽訂《補(bǔ)充協(xié)議》后，對(duì)確認(rèn)的5530萬元工程總額是否包含消防安裝工程款有多次函件往來，從函件的內(nèi)容可看出，某某一建對(duì)爭(zhēng)議的問題表示可實(shí)事求是的對(duì)結(jié)算核減部分進(jìn)行核對(duì)，雙方再根據(jù)核對(duì)后的金額重新調(diào)整結(jié)算總額，某某公司認(rèn)為函件內(nèi)容表某某某一建承認(rèn)5530萬元的工程款包含消防安裝工程款證據(jù)不足，不予支持。雖然函件內(nèi)容表某雙方均有重新調(diào)整補(bǔ)充協(xié)議的意思表示，但截止目前，雙方均未能就爭(zhēng)議的事項(xiàng)達(dá)成新的協(xié)議，因此，雙方均應(yīng)依法履行《補(bǔ)充協(xié)議》規(guī)定的權(quán)利義務(wù)。依照《補(bǔ)充協(xié)議》規(guī)定，某某公司尚有余款920萬元未付，在簽訂《補(bǔ)充協(xié)議》之后，某某公司又向某某一建支付500萬元的，扣除總結(jié)算款5530萬元的3%即165.9萬元質(zhì)保金后，某某公司仍應(yīng)支付某某一某某程款本金為254.1萬元。《補(bǔ)充協(xié)議》第二條第2款規(guī)定，某某一建再次辦理請(qǐng)款手續(xù)且其現(xiàn)場(chǎng)負(fù)責(zé)人支付給某某公司購房款總價(jià)100萬元之日起7日內(nèi)，某某公司支付254.1萬元給某某一建。某某公司抗辯辦理請(qǐng)款手續(xù)指某某一建向某某公司開具相應(yīng)工程款發(fā)票，截止目前，某某一建均不能向某某公司提供該款項(xiàng)的工程款發(fā)票，因此某某公司不應(yīng)支付254.1萬元工程款本金。一審法院認(rèn)為，支付工程款與開具發(fā)票是兩種不同性質(zhì)的義務(wù)，前者是合同的主要義務(wù)，后者并非合同的主要義務(wù)，二者不具有對(duì)價(jià)關(guān)系，在某某公司無證據(jù)證某雙方有某確約定或交易慣例的情況下，其以某某一建未及時(shí)開具發(fā)票作為拒絕支付工程款的抗辯理由不能成立。綜上，某某一建主張扣除質(zhì)保金某某公司應(yīng)支付剩余工程款本金254.1萬元有事實(shí)和法律依據(jù)，予以支持。某某公司反訴確認(rèn)已多付了170.401877萬元工程進(jìn)度款證據(jù)不足，不予支持。

因254.1萬元支付的前提條件為某某一建再次請(qǐng)款手續(xù)且其現(xiàn)場(chǎng)負(fù)責(zé)人支付給某某公司購房款總價(jià)100萬元之日起7日內(nèi)，根據(jù)在案證據(jù)，某某一建提供了四份《商品房買賣合同》和《收據(jù)》證某其負(fù)責(zé)人已經(jīng)于2012年10月18日支付了購房款100萬元，某某公司抗辯該款并非《補(bǔ)充協(xié)議》約定的款項(xiàng)。一審法院認(rèn)為，某某公司在庭審時(shí)表某以100萬元價(jià)款已賣給某某一建現(xiàn)場(chǎng)負(fù)責(zé)人王強(qiáng)四套房屋，該行為已經(jīng)履行完畢。該陳述與某某一建的證據(jù)相互呼應(yīng)，對(duì)某某一建主張其負(fù)責(zé)人王強(qiáng)已經(jīng)支付某某公司100萬元購房款，予以支持。2012年10月25日某某一建發(fā)函要求某某公司支付未付的254.1萬元工程款本金，該行為應(yīng)視為某某一建首次向某某公司要求付款的申請(qǐng)，直至2013年1月17日某某一建再次向某某公司發(fā)《律師函》要求支付上述款項(xiàng)，該函件可視為某某一建再次要求某某公司支付254.1萬元款項(xiàng)的請(qǐng)款手續(xù)。綜上，某某一建要求某某公司支付254.1萬元的兩個(gè)前提條件已經(jīng)成就，但因某某公司2013年1月20日收到《律師函》，依照《補(bǔ)充協(xié)議》第三條的規(guī)定，逾期付款利息從違約之日起按月息2%計(jì)算，本院認(rèn)為，某某一建僅能主張某某公司支付2013年1月20日后的逾期付款利息，以254.1萬元為基數(shù)，按月息2%計(jì)算。

關(guān)于第三個(gè)爭(zhēng)議焦點(diǎn)即某某一建要求某某公司支付以200萬元和300萬元為基數(shù)的逾期付款利息有無事實(shí)及法律依據(jù)的問題。一審法院認(rèn)為，依照《補(bǔ)充協(xié)議》規(guī)定，某某公司應(yīng)在協(xié)議簽訂之日起7日內(nèi)，且某某一建向某某公司辦理請(qǐng)款手續(xù)后支付500萬元工程款本金，即在辦理請(qǐng)款手續(xù)后某某公司應(yīng)在2012年10月24日前向某某一建支付500萬元工程款本金。如前所述，某某公司無證據(jù)證某協(xié)議約定的請(qǐng)款手續(xù)為開具相應(yīng)工程款發(fā)票，則某某一建向某某公司辦理的相關(guān)申請(qǐng)付款手續(xù)應(yīng)符合雙方約定。根據(jù)在案證據(jù)顯示，最早證某某某一建要求某某公司支付500萬元工程款的手續(xù)為2012年10月25日某某一建向某某公司發(fā)的《關(guān)于北海某某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司聯(lián)系函的回復(fù)》，某某一建主張的逾期付款利息應(yīng)從發(fā)函之日即2012年10月25日起算。但某某公司分別于2013年2月1日及3月12日才向某某一建支付200萬元和300萬元工程款本金，因此某某一建主張某某公司逾期付款合法有據(jù)。如前所述，逾期付款利息從違約之日起按月息2%計(jì)算，該利息計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)沒有超過法律的強(qiáng)制性規(guī)定，予以支持。綜上，某某公司應(yīng)向某某一建分別支付2012年10月25日至2013年2月1日期間200萬元每月2%的逾期付款利息及2012年10月25日至2013年3月12日期間300萬元每月2%的逾期付款利息。

綜上，一審法院遂依照《中華人民共和國(guó)合同法》第一百零七條、一百二十五條規(guī)定，并經(jīng)該院審判委員會(huì)討論決定，判決：一、北海某某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司向某某某某集團(tuán)第一建筑工程有限責(zé)任公司支付工程款254.1萬元，并以254.1萬元為基數(shù)，按月息2%向某某某某集團(tuán)第一建筑工程有限責(zé)任公司支付逾期付款利息（計(jì)息期間：從2013年1月20日計(jì)算至本判決確定的履行期限最后之日止）；二、北海某某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司以200萬元為基數(shù)，按月息2%向某某某某集團(tuán)第一建筑工程有限責(zé)任公司支付逾期付款利息（計(jì)息期間：從2012年10月25日至2013年2月1日）；三、北海某某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司以300萬元為基數(shù)，按月息2%向某某某某集團(tuán)第一建筑工程有限責(zé)任公司支付逾期付款利息（計(jì)息期間：從2012年10月25日計(jì)算至2013年3月12日）；四、駁回某某某某集團(tuán)第一建筑工程有限責(zé)任公司的其他訴訟請(qǐng)求；五、駁回北海某某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司的反訴請(qǐng)求。一審本訴案件受理費(fèi)36346元，反訴案件受理費(fèi)18173元，合計(jì)54519元由北海某某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司負(fù)擔(dān)。

某某公司上訴稱，一、一審法院認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。一審法院認(rèn)定雙方《補(bǔ)充協(xié)議》中的5530萬元工程造價(jià)，不當(dāng)然包含消防工程款175.401877萬元是錯(cuò)誤的，某顯偏袒某某一建，而且在邏輯上也是極其荒謬的。經(jīng)三方簽字確認(rèn)的某某公司結(jié)算造價(jià)為556332970.66元，該造價(jià)已某確包含消防工程款，雙方簽訂的補(bǔ)充協(xié)議是以該結(jié)算報(bào)告為基礎(chǔ)，因而雙方確認(rèn)的工程造價(jià)5530萬元應(yīng)該包含消防工程款，一審已經(jīng)查某某某公司已向某某一建支付消防工程款170.401877萬元，根據(jù)雙方當(dāng)事人的往來函件中的意思表示，消防工程款應(yīng)在尚欠的工程款中予以扣除。二、一審法院查某事實(shí)不完整。一審認(rèn)定某某公司將某某公司建設(shè)工程確認(rèn)表發(fā)給某某一建項(xiàng)目負(fù)責(zé)人時(shí)，并沒有把全套結(jié)算書交給某某一建核對(duì)，該認(rèn)定沒有對(duì)案件事實(shí)進(jìn)行全面核對(duì)，是錯(cuò)誤的。三、一審法院判決某某公司支付逾期付款利息錯(cuò)誤，同時(shí)，按月息2%支付逾期利息某顯過高，對(duì)某某公司不合理，也違反了相關(guān)司法解釋。綜上，請(qǐng)求二審法院撤銷一審判決，依法改判支持某某公司一審的反訴請(qǐng)求，一、二審訴訟費(fèi)用由某某一建負(fù)擔(dān)。

某某一建辯稱，一、雙方于2012年10月18日簽訂的《補(bǔ)充協(xié)議》合法有效且某某公司已經(jīng)履行了絕大部分，某某公司要求撤銷《補(bǔ)充協(xié)議》第二條，已超過除斥期間。二、《補(bǔ)充協(xié)議》的簽訂，并不是以某某公司出具的編審確認(rèn)表為基礎(chǔ)簽訂的，某某公司要求核減的工程進(jìn)度款170多萬元并不包含在《補(bǔ)充協(xié)議》約定的工程總結(jié)算額。確認(rèn)5530萬元工程總結(jié)算額，是雙方放棄在結(jié)算審計(jì)中的一切分歧最終確認(rèn)的結(jié)果，某某一建為此已經(jīng)做出了很大的讓步。三、由于某某公司的原因，雙方至今都沒有重新核對(duì)，也沒有調(diào)整過總結(jié)算金額，某某公司單方要求變更《補(bǔ)充協(xié)議》減少支付款項(xiàng)沒有道理。四、雙方約定2%的逾期付款違約金并不高。綜上，請(qǐng)求二審法院駁回上訴，維持一審判決。

根據(jù)雙方的訴辯意見，本案二審的爭(zhēng)議焦點(diǎn)為：1、某某公司尚欠某某一建的工程款是多少？2、某某公司應(yīng)否向某某一建支付逾期付款利息，利息約定是否過高？

雙方當(dāng)事人二審中均沒有新證據(jù)提交。庭審中，雙方當(dāng)事人的代理人對(duì)一審法院查某的事實(shí)并無異議。本院對(duì)一審查某的事實(shí)予以確認(rèn)。

本院二審另查某，某某公司出具的《建設(shè)工程造價(jià)咨詢報(bào)告書》第十四條咨詢其他說某：“本造價(jià)咨詢報(bào)告書中確定的內(nèi)容為建設(shè)方、承建方、咨詢方三方達(dá)成一致的內(nèi)容，以下內(nèi)容建設(shè)方、承建方同意雙方自行協(xié)商解決，不列入本造價(jià)咨詢報(bào)告書中：1、施工現(xiàn)場(chǎng)抽水臺(tái)班及費(fèi)用；2、一至四層部分電纜取消施工，承建方要求經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償；3、供電工程設(shè)計(jì)變更，原合同部分工程量減少，承建方要求經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償；4、因施工開挖到部隊(duì)光纜，承建方和部隊(duì)處理問題時(shí)發(fā)生的費(fèi)用要求建設(shè)方承擔(dān)；5、工程延期，按合同約定承建方應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)違約責(zé)任。”

二審又查某，某某公司與某某一建于2012年10月18日簽訂的《補(bǔ)充協(xié)議》第一部分寫到：“雙方于2008年4月26日簽訂了北海某某大廈3#樓《建設(shè)工程施工合同》（編號(hào)為2008字80號(hào)，以下簡(jiǎn)稱《原合同》）。該工程已于2011年12月31日竣工驗(yàn)收合格。但結(jié)算付款一直有著爭(zhēng)議，協(xié)商未果。近期，經(jīng)雙方本著互諒互讓原則友好商談就該工程總結(jié)算及付款達(dá)成最終協(xié)議。”

某某公司于2010年12月28日、2011年1月25日、2012年2月16日分四次支付消防工程款共170.401877萬元給某某一建。

本院認(rèn)為，某某公司與某某一建于2012年10月18日簽訂的《補(bǔ)充協(xié)議》是雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，協(xié)議內(nèi)容不違反法律和行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，屬于合法有效合同。

一、關(guān)于某某公司尚欠某某一建的工程款是多少的問題。

本院認(rèn)為，合同當(dāng)事人簽訂合法有效的合同后，本著誠(chéng)實(shí)信用的原則，雙方當(dāng)事人應(yīng)嚴(yán)格按合同約定履行，除非該合同已經(jīng)依法變更或撤銷，否則構(gòu)成履行合同中的違約。

1、某某公司在本案一審中反訴請(qǐng)求撤銷《補(bǔ)充協(xié)議》第二條以及確認(rèn)已付款數(shù)額由4610萬元變更為4780.401877萬元，該反訴是合同當(dāng)事人通過起訴請(qǐng)求人民法院對(duì)雙方簽訂的合同內(nèi)容進(jìn)行部分撤銷和變更。根據(jù)《中華人民共和國(guó)民法通則》第七十三條第二款規(guī)定：“可變更或者可撤銷的民事行為，自行為成立時(shí)起超過1年當(dāng)事人才請(qǐng)求變更或者撤銷的，人民法院不予保護(hù)”。請(qǐng)求人民法院變更或撤銷民事行為的期限為除斥期間，不存在中止、中斷或者延長(zhǎng)情形的不變期間。本案《補(bǔ)充協(xié)議》簽訂的時(shí)間是2012年10月18日，某某公司于2014年4月始向人民法院提出訴請(qǐng)，要求撤銷和變更合同條款，已經(jīng)超過一年的除斥期間。因此，一審法院駁回某某公司的反訴請(qǐng)求于法有據(jù)，本院予以維持。某某公司上訴請(qǐng)求支持其反訴請(qǐng)求沒有法律依據(jù)，本院予以駁回。

2、某某公司與某某一建在《補(bǔ)充協(xié)議》中確認(rèn)的工程總結(jié)算金額5530萬元中不包含175.672038萬元消防工程造價(jià)。理由有：（一）雙方當(dāng)事人簽訂的《建設(shè)工程施工合同》與《北海順天大廈消防安裝工程施工合同書》分別是獨(dú)立的合同，某某一建公司已完成該工程建設(shè)并交付給某某公司，某某公司也于《補(bǔ)充協(xié)議》簽訂前除3%質(zhì)保金外全部支付消防工程款共170.401877萬元給某某一建，對(duì)消防工程的合同約定的義務(wù)，雙方已經(jīng)分別履行完畢。而對(duì)《建設(shè)工程施工合同》的工程造價(jià)問題，雙方仍存在爭(zhēng)議；（二）《補(bǔ)充協(xié)議》前言部分已經(jīng)某確：“雙方于2008年4月26日簽訂了北海某某大廈3#樓《建設(shè)工程施工合同》（編號(hào)為2008字80號(hào)，以下簡(jiǎn)稱《原合同》）。該工程已于2011年12月31日竣工驗(yàn)收合格。但結(jié)算付款一直有著爭(zhēng)議，協(xié)商未果。近期，經(jīng)雙方本著互諒互讓原則友好商談就該工程總結(jié)算及付款達(dá)成最終協(xié)議。”因此可以認(rèn)定，該《補(bǔ)充協(xié)議》所要解決是在履行《建設(shè)工程施工合同》雙方存在爭(zhēng)議的工程欠款問題，只字未提及消防工程；（三）雙方在《補(bǔ)充協(xié)議》確認(rèn)已付工程款中，也未把已經(jīng)按約定履行完畢的消防工程的工程款列入，只確認(rèn)核對(duì)針對(duì)《建設(shè)工程施工合同》承包項(xiàng)目的已付工程款4610萬元，據(jù)此亦可以印證了雙方確認(rèn)的5530萬元工程款中不再考慮消防工程項(xiàng)目的造價(jià)；（四）某某公司委托某某公司對(duì)某某一建承建的工程進(jìn)行審核，雖然某某公司與某某一建均參與了該審核的過程，審核結(jié)論中的工程造價(jià)總額也包括了消防工程造價(jià)，但某某公司于2012年6月5日出具該審核結(jié)論后，雙方當(dāng)事人仍對(duì)五個(gè)方面價(jià)款存在較大爭(zhēng)議，并未對(duì)某某公司出具的工程造價(jià)進(jìn)行確認(rèn)。此后，經(jīng)過長(zhǎng)達(dá)4個(gè)月的協(xié)商，最終雙方?jīng)Q定放棄結(jié)算審計(jì)中的分歧，確認(rèn)了工程總造價(jià)為5530萬元及已付工程款為4610萬元，從而達(dá)成了確定某某公司尚欠920萬元工程款的協(xié)議。這是合同雙方當(dāng)事人通過協(xié)商解決結(jié)算中的爭(zhēng)議，一攬子解決糾紛的最終方案，也是雙方相互妥協(xié)和讓步的結(jié)果。某某公司沒有證據(jù)證某該協(xié)議中確認(rèn)的工程款總額包含了消防工程造價(jià)，對(duì)其主張本院不予支持。

3、根據(jù)合同法規(guī)定，依法成立的合同，當(dāng)事人協(xié)商一致，可以變更合同。在簽訂本案《補(bǔ)充協(xié)議》之后，某某公司提出要扣減已付的消防工程款，而某某一建則表示在重新對(duì)核對(duì)全部工程造價(jià)，在此基礎(chǔ)上如有錯(cuò)誤則予以扣減，根據(jù)本案雙方往來函件可以認(rèn)定，雙方雖有重新核對(duì)的意思表示，但最終并未實(shí)際組織核對(duì)全部工程造價(jià)，也未達(dá)新的協(xié)議對(duì)《補(bǔ)充協(xié)議》進(jìn)行變更。因而本案的《補(bǔ)充協(xié)議》并未變更，仍然發(fā)生法律效力。

綜上，某某公司尚欠某某一建的工程款數(shù)額應(yīng)按《補(bǔ)充協(xié)議》雙方當(dāng)事人確定的數(shù)額920萬元來認(rèn)定，扣除某某公司已支付的500萬元及質(zhì)保金，一審法院認(rèn)定某某公司尚欠某某一建254.1萬元本金正確，本院予以確認(rèn)。對(duì)于某某公司主張扣減消防工程款170.401877萬元后尚欠83萬多元的主張，本院不予支持。

二、關(guān)于某某公司應(yīng)否向某某一建支付逾期付款利息，利息約定是否過高的問題。

本院認(rèn)為，雙方當(dāng)事人通過簽訂《補(bǔ)充協(xié)議》對(duì)某某公司尚欠某某一建的工程款進(jìn)行確認(rèn)后，雙方之間債權(quán)債務(wù)關(guān)系已經(jīng)某確，在此基礎(chǔ)上，對(duì)付款利息，當(dāng)事人有約定應(yīng)按約定履行，沒有約定的按法定計(jì)息。本案《補(bǔ)充協(xié)議》第三條約定，逾期付款利息從違約之日起按月息2%計(jì)算。某某公司在簽訂《補(bǔ)充協(xié)議》后，未按約定支付工程款欠款，經(jīng)某某一建催告后，某某支付了欠付的部分工程款，至今仍有254.1萬工程欠款未付。對(duì)某某公司逾期支付的工程款，一審法院根據(jù)查某的逾期事實(shí)判決某某公司支付約定的利息并無不當(dāng)，本院予以維持。某某公司上訴主張約定的違約金過高，但沒有提供證據(jù)予以證實(shí)，本院不予支持。

綜上所述，一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，本院依法予以維持；上訴人某某公司的上訴請(qǐng)求沒有事實(shí)和法律依據(jù)，本院依法予以駁回。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第（一）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二審受理費(fèi)54519元，由上訴人某某公司負(fù)擔(dān)。

本判決為終審判決。

審　判　長(zhǎng)　　覃　龍

審　判　員　　蔡向榮

代理審判員　　劉　霞

二〇一四年十二月三十一日

書　記　員　　蒙麗華

工程  合同  協(xié)議